Gli amministratori nella crisi: obblighi, responsabilità, azione del curatore

Prima di tutto convocare senza indugio l'assemblea con una relazione sulla situazione patrimoniale (art. 2482-bis c.c.): se la perdita non scende sotto il terzo entro l'esercizio successivo, l'assemblea deve ridurre il capitale; se il capitale scende sotto il minimo legale, l'assemblea deve ridurlo e contestualmente ricostituirlo, o trasformare la società, altrimenti la società si scioglie (artt. 2482-ter e 2484 n. 4) e lei può gestire solo in modo conservativo (art. 2486). Se i soci non ricapitalizzano, le alternative sono la composizione negoziata, che con la dichiarazione dell'art. 20 CCII sospende gli obblighi sul capitale e la causa di scioglimento durante le trattative, un piano o un concordato con continuità, oppure la liquidazione (volontaria se il patrimonio basta a pagare i creditori, giudiziale in proprio se è insolvente). Continuare l'attività ordinaria senza fare nulla è l'errore che genera la responsabilità: il danno si presume pari al peggioramento del patrimonio netto da quel momento. Verbalizzi tutto, convochi i soci per iscritto e, se rifiutano ogni strumento, valuti le dimissioni motivate.

Con la regola dell'art. 2486, c. 3, c.c.: per la gestione non conservativa dopo la causa di scioglimento, il danno si presume pari alla differenza tra il patrimonio netto alla data in cui è cessato dalla carica (o all'apertura della liquidazione giudiziale) e il patrimonio netto alla data in cui si è verificata la causa di scioglimento (per esempio la perdita del capitale), detratti i costi che sarebbero stati comunque sostenuti in una liquidazione ordinaria; se mancano le scritture contabili o i patrimoni netti non sono determinabili, il danno è la differenza tra attivo e passivo accertati nella procedura. È una presunzione: l'amministratore può provare un ammontare diverso, dimostrando che il peggioramento dipende da fattori esterni (mercato, pandemia, insolvenza di un cliente) o che le operazioni contestate erano conservative. Per le altre violazioni (distrazioni, pagamenti preferenziali, operazioni in conflitto) il danno è quello specifico dell'operazione. Il curatore esercita insieme l'azione sociale e quella dei creditori (art. 255 CCII), anche contro sindaci, revisori e amministratori di fatto.

Non se ha fatto constare il dissenso. La responsabilità è solidale, ma non si estende a chi dimostra di essere esente da colpa e, sapendo che l'atto stava per compiersi, ha fatto annotare il proprio dissenso (art. 2476, c. 1, per la srl; art. 2392, c. 3, per la spa, con l'annotazione nel libro delle adunanze e la comunicazione al presidente del collegio sindacale). Non basta votare contro in silenzio: serve la verbalizzazione del dissenso e, se l'operazione è gravemente pregiudizievole, l'attivazione (richiesta di informazioni, segnalazione all'organo di controllo, in casi estremi le dimissioni). Gli amministratori senza deleghe rispondono comunque per l'omessa vigilanza e per non essersi informati (art. 2381 c. 6 per la spa), per cui il consigliere che tace davanti ai segnali di crisi dell'art. 3 CCII non è protetto dalla sola assenza di deleghe.

Nella liquidazione giudiziale la condotta degli amministratori viene riletta con le norme sulla bancarotta: fraudolenta (art. 322 CCII) per distrazione o dissipazione di beni, pagamenti preferenziali a danno dei creditori, esposizione di passività inesistenti, sottrazione o falsificazione delle scritture; semplice (art. 323) per spese eccessive, operazioni gravemente imprudenti, aggravamento del dissesto con l'astensione dal chiedere la liquidazione giudiziale, mancata tenuta delle scritture nei tre anni precedenti, inadempimento delle obbligazioni di un precedente concordato. Si aggiungono il falso in bilancio, i reati tributari (omesso versamento IVA e ritenute), l'omesso versamento dei contributi, le false comunicazioni ai soci. La tempestiva attivazione di uno strumento di regolazione della crisi e la corretta tenuta delle scritture sono le difese principali; il pagamento selettivo dei fornitori «amici» e dei debiti garantiti personalmente è invece la condotta più frequentemente contestata come bancarotta preferenziale.