La bancarotta fraudolenta (art. 322 Codice della crisi)

Norme

Artt. 322 (imprenditore), 329 (amministratori, direttori generali, sindaci, liquidatori), 326 (circostanze), 324 (esenzioni), 325 (ricorso abusivo al credito) D.Lgs. 14/2019; art. 33-bis c.p.p.

Pena

Patrimoniale e documentale: reclusione 3-10 anni; preferenziale: 1-5 anni; aumento fino alla metà per danno di rilevante gravità, aumento per più fatti o divieto di esercizio, riduzione fino a un terzo per danno di speciale tenuità

Procedibilità

D'ufficio; notizia di reato di regola dalla relazione del curatore (art. 130 CCII)

Giudice

Tribunale in composizione collegiale (art. 33-bis, c. 1, lett. g, c.p.p.)

Arresto e misure

Arresto in flagranza facoltativo; custodia cautelare consentita (pena massima superiore a 5 anni); intercettazioni ammesse

Pene accessorie

Inabilitazione all'esercizio di impresa commerciale e incapacità agli uffici direttivi fino a 10 anni (art. 322, c. 4); interdizione dai pubblici uffici secondo il codice penale

Prescrizione

10 anni dalla sentenza di liquidazione giudiziale, 12 anni e 6 mesi con le interruzioni (art. 161 c.p.); si ferma dopo la sentenza di primo grado (art. 161-bis) con l'improcedibilità dell'art. 344-bis c.p.p.

Esdebitazione

Negata al condannato (art. 280, c. 1, lett. a, CCII)

Le condotte

1. Patrimoniale (lett. a): la distrazione è ogni uscita di beni dal patrimonio senza contropartita coerente con l'attività (prelievi, vendite sottocosto a società collegate, cessioni di rami d'azienda senza prezzo, finanziamenti a terzi mai restituiti, beni portati a casa); l'occultamento e la dissimulazione nascondono beni o li intestano ad altri; la dissipazione li consuma in spese estranee; le passività inesistenti gonfiano il passivo per favorire qualcuno. La giurisprudenza richiede il dolo generico, cioè la coscienza di sottrarre il bene alla garanzia dei creditori, senza bisogno di volere il fallimento né di prevederlo, e non chiede un nesso di causa con il dissesto.
2. Documentale (lett. b): sottrarre, distruggere o falsificare le scritture con lo scopo di profitto o di danno, oppure tenerle in modo da impedire la ricostruzione del patrimonio e degli affari; la mancanza totale delle scritture, se il curatore non riesce a ricostruire, è documentale fraudolenta o, se colposa, semplice (art. 323).
3. Preferenziale (c. 3): pagare un creditore o simulare a suo favore un titolo di prelazione a danno degli altri, con il dolo specifico di favorirlo; tipico il rimborso dei finanziamenti soci, il pagamento dell'amministratore o del parente, la garanzia concessa a una banca in cambio di nulla. Pena da uno a cinque anni; non è preferenziale il pagamento del fornitore che consente di continuare l'attività secondo i termini d'uso.
4. Durante la procedura (c. 2): gli stessi fatti commessi dopo la sentenza (sottrarre beni al curatore, far sparire le scritture) sono puniti con la stessa pena.
5. La bancarotta impropria (art. 329): amministratori, direttori generali, sindaci e liquidatori rispondono dei fatti dell'art. 322 e, con la stessa pena, se hanno causato il dissesto con un falso in bilancio o gli altri reati societari (artt. 2621-2634 c.c.) o «con dolo o per effetto di operazioni dolose»: qui il nesso con il dissesto è elemento del reato, e l'operazione dolosa può essere anche il sistematico omesso versamento di imposte e contributi che affonda la società.

Chi risponde, quando, con quali difese

La sentenza di apertura della liquidazione giudiziale è, per le Sezioni Unite (Cass. SU 22474/2016), una condizione obiettiva di punibilità: i fatti sono reato solo se e quando essa arriva, la prescrizione decorre da quella data, e la competenza è del tribunale del luogo della sentenza. Il concordato preventivo ha reati propri (art. 341: attribuirsi attività inesistenti o simulare crediti per ottenere l'ammissione), e lo stesso vale per il sovraindebitamento. Le esenzioni dell'art. 324 coprono i pagamenti e le operazioni compiuti in esecuzione di un concordato, di accordi omologati, di un piano attestato o di finanziamenti autorizzati dal giudice: chi ristruttura con gli strumenti del codice non risponde di preferenziale né di semplice. Le difese che funzionano sono documentali: la prova che il bene è stato impiegato per l'impresa (fatture, contratti, tracciabilità dei bonifici), la delibera che giustifica il compenso, la ricostruzione contabile che smentisce l'impossibilità, la restituzione dei beni alla società prima della sentenza (la cosiddetta bancarotta riparata, che esclude la distrazione), la prova che il pagamento a un creditore è avvenuto nei termini d'uso o per salvare la continuità, e per sindaci e amministratori non operativi la dimostrazione di non aver conosciuto né potuto impedire. Sul piano processuale, il patteggiamento riduce la pena fino a un terzo e la sospensione condizionale è possibile sotto i due anni; il curatore e i creditori si costituiscono parte civile e le azioni di responsabilità corrono in parallelo. In pratica, la bancarotta si previene mentre l'impresa è ancora in piedi: contabilità tenuta e conservata, nessun prelievo senza titolo, nessuna vendita ai parenti sottocosto, e alla crisi il ricorso agli strumenti del codice, che trasformano i pagamenti in atti protetti.