Omesso versamento ritenute previdenziali (art. 2 DL 463/1983)

In breve

Reato solo per le ritenute a carico del lavoratore trattenute e non versate oltre 10.000 euro l'anno; sotto, sanzione amministrativa da 1,5 a 4 volte (art. 2, c. 1-bis, D.L. 463/1983).
Tre mesi dalla contestazione o dall'accertamento per pagare: niente reato e niente sanzione; denuncia solo dopo; prescrizione sospesa.
Serve la retribuzione pagata (SU 27641/2017); la soglia si calcola sulle scadenze del 16 da gennaio a dicembre (SU 10424/2018).
Pena: reclusione fino a 3 anni e multa fino a 1.032 euro; tribunale monocratico; patteggiamento, messa alla prova, tenuità.
I contributi a carico del datore non versati non sono reato: avviso di addebito e sanzioni civili; il lavoratore è comunque coperto (art. 2116 c.c.).

Norma: Art. 2, commi 1-bis, 1-ter e 1-quater, D.L. 463/1983, convertito dalla L. 638/1983, come modificato dal D.Lgs. 8/2016
Pena: Reclusione fino a 3 anni e multa fino a 1.032 euro (omesso oltre 10.000 euro annui); sanzione amministrativa da 1,5 a 4 volte l'importo (fino a 10.000)
Non punibilità: Versamento delle ritenute entro 3 mesi dalla contestazione o dalla notifica dell'accertamento (esclude anche la sanzione amministrativa)
Procedibilità e giudice: D'ufficio; denuncia trasmessa dopo il termine dei tre mesi con l'attestazione dei versamenti; tribunale monocratico
Misure: Arresto in flagranza non previsto; custodia cautelare esclusa; sequestro possibile sul profitto
Prescrizione: 6 anni dalla consumazione (superamento della soglia o ultima scadenza dell'anno), 7 anni e 6 mesi con le interruzioni; sospesa durante i tre mesi per pagare
Elemento soggettivo: Dolo generico: consapevolezza delle ritenute operate e della mancata rimessa; la crisi di liquidità non scusa salvo impossibilità assoluta e documentata

Che cosa è reato e che cosa no

Art. 2, comma 1-bis, D.L. 463/1983 — Omesso versamento delle ritenute

«L'omesso versamento delle ritenute di cui al comma 1, per un importo superiore a euro 10.000 annui, è punito con la reclusione fino a tre anni e con la multa fino a euro 1.032. Se l'importo omesso non è superiore a euro 10.000 annui, si applica la sanzione amministrativa pecuniaria da una volta e mezza a quattro volte l'importo omesso. Il datore di lavoro non è punibile, né assoggettabile alla sanzione amministrativa, quando provvede al versamento delle ritenute entro tre mesi dalla contestazione o dalla notifica dell'avvenuto accertamento della violazione».

Situazione	Qualificazione	Conseguenze
Ritenute a carico del dipendente trattenute e non versate, oltre 10.000 euro nell'anno	Reato (art. 2, c. 1-bis)	Reclusione fino a 3 anni e multa; tre mesi per pagare ed estinguere
Stesse ritenute fino a 10.000 euro nell'anno	Illecito amministrativo	Sanzione da 1,5 a 4 volte; tre mesi per pagare ed estinguere
Contributi a carico del datore di lavoro non versati	Inadempimento civile	Avviso di addebito INPS, sanzioni civili, DURC negativo; nessun reato
Retribuzioni non pagate e quindi ritenute non operate	Nessun reato (SU 27641/2017)	Debito contributivo intero verso l'INPS; crediti dei lavoratori
Ritenute fiscali (IRPEF) certificate non versate oltre 150.000 euro	Reato tributario (art. 10-bis D.Lgs. 74/2000)	Reclusione 6 mesi-2 anni; non punibilità con pagamento prima del dibattimento
Conguagli fittizi con prestazioni INPS mai anticipate (malattia, maternità, ANF)	Truffa aggravata o indebita percezione	Reati contro il patrimonio pubblico, oltre al recupero
Lavoratori in nero senza alcuna denuncia	Maxi-sanzione e omissione contributiva	Sanzioni amministrative del lavoro nero; contributi e sanzioni civili

La norma tutela le ritenute, cioè la quota di contributi (circa il 9 per cento per la generalità dei dipendenti) che il datore trattiene dalla retribuzione lorda per conto del lavoratore e deve versare insieme alla propria quota entro il 16 del mese successivo: il denaro è del lavoratore, e trattenerlo senza rimetterlo all'INPS è ciò che la legge punisce, mentre l'omissione della quota a carico dell'azienda resta un debito civile. Per questo le Sezioni Unite richiedono che la retribuzione sia stata effettivamente pagata: senza stipendio non c'è ritenuta (Cass. SU 27641/2017), e la prova passa per buste paga, bonifici, flussi Uniemens e, in caso di crisi, per la documentazione dei mancati pagamenti. La soglia di 10.000 euro si calcola per anno sulle scadenze contributive che cadono nell'anno (Cass. SU 10424/2018), e il reato è unitario: si consuma quando l'omissione supera la soglia o, se non la supera prima, con l'ultima scadenza di dicembre. Dal 2016, sotto la soglia, il fatto è depenalizzato e sanzionato in via amministrativa (D.Lgs. 8/2016), con lo stesso meccanismo dei tre mesi.

La procedura e le difese

Accertamento: l'INPS (o l'Ispettorato) rileva l'omissione dai flussi e dai verbali, notifica la contestazione o l'accertamento con l'avviso della facoltà di pagare, e avvia in parallelo il recupero civile con diffida e avviso di addebito.
I tre mesi: il versamento integrale delle ritenute contestate entro tre mesi dalla notifica esclude reato e sanzione; conviene pagare anche quando si contesta il calcolo, salvo poi chiedere il rimborso; se la liquidità manca, il pagamento parziale che riporta l'annualità sotto i 10.000 euro trasforma il reato in illecito amministrativo.
La denuncia: solo dopo il termine, o dopo il pagamento parziale, l'INPS trasmette la notizia di reato con l'attestazione delle somme versate (c. 1-ter); la prescrizione resta sospesa nei tre mesi (c. 1-quater), e la contestazione irregolare o priva dell'avviso è un vizio da far valere.
Chi risponde: il datore di lavoro persona fisica, il legale rappresentante della società alla scadenza dei versamenti, l'amministratore di fatto e il liquidatore; la delega a un dirigente vale solo se effettiva e con autonomia di spesa; il consulente del lavoro non risponde se non concorre nella decisione di non versare.
Il processo: tribunale monocratico, con citazione diretta; il dolo è generico e la giurisprudenza ammette l'esimente della crisi solo davanti a un'impossibilità assoluta documentata, non alla scelta di pagare altri creditori; il pagamento tardivo è attenuante, la pena è di regola contenuta e sostituibile, e sono disponibili patteggiamento, messa alla prova e, per gli importi appena sopra soglia, la tenuità del fatto.

Per il lavoratore la vicenda penale non cambia la posizione previdenziale: vale l'automaticità delle prestazioni (art. 2116 c.c.), i contributi omessi ma non prescritti si recuperano dall'INPS con la denuncia del lavoratore, e per quelli prescritti resta la costituzione di rendita vitalizia a carico del datore (guida). Per l'impresa in difficoltà la sequenza corretta è pagare prima le ritenute dei dipendenti, che sono denaro altrui, e rateizzare i contributi propri con l'INPS: l'ordine inverso è quello che produce il reato. In pratica, l'avviso dell'INPS con i tre mesi è l'ultima occasione a costo zero: dopo, anche pagando, resta il processo.

Domande frequenti

Ho ricevuto dall'INPS la contestazione per 14.000 euro di ritenute non versate: che cosa succede ora?

Ha tre mesi dalla contestazione (o dalla notifica dell'accertamento) per versare le ritenute: se paga entro il termine non è punibile e non subisce nemmeno la sanzione amministrativa (art. 2, c. 1-bis); l'INPS trasmette la denuncia al pubblico ministero solo dopo, allegando l'attestazione di quanto versato, e nel frattempo la prescrizione è sospesa. Se non può pagare tutto, conviene versare almeno la parte che riporta l'omesso annuo sotto i 10.000 euro, perché così il fatto degrada a illecito amministrativo; la rateazione con l'INPS dei contributi complessivi aiuta sul piano civile ma non sostituisce il versamento delle ritenute nel termine.

Non ho pagato gli stipendi per tre mesi: rispondo anche delle ritenute?

No, per quei mesi. Le Sezioni Unite (Cass. SU 27641/2017) hanno chiarito che la ritenuta presuppone la retribuzione effettivamente corrisposta: se lo stipendio non è stato pagato, non c'è nulla che sia stato trattenuto e il reato non si configura, fermo l'obbligo civile di versare i contributi e le sanzioni civili. Attenzione però ai flussi Uniemens: se denunciano retribuzioni come pagate, toccherà a lei provare il contrario con buste paga e movimenti bancari. I contributi a carico dell'azienda, in ogni caso, non sono mai reato: sono recuperati con avviso di addebito e sanzioni civili.

Come si calcola la soglia dei 10.000 euro?

Per anno, sommando le ritenute non versate alle scadenze contributive che cadono nell'anno, cioè i sedici del mese da gennaio a dicembre, che riguardano le retribuzioni pagate da dicembre dell'anno precedente a novembre (Cass. SU 10424/2018). Il reato è unico per ciascun anno: si consuma nel momento in cui l'omissione supera la soglia, o con l'ultima scadenza dell'anno, e da lì decorre la prescrizione. Per un'omissione di 12.000 euro in due anni, 6.000 e 6.000, non c'è reato ma due illeciti amministrativi.

Quali sono le pene e come si chiude il processo?

Reclusione fino a tre anni e multa fino a 1.032 euro, giudicate dal tribunale monocratico. In concreto, con il pagamento anche tardivo la pena si attesta su livelli bassi, sostituibile con pena pecuniaria o lavoro di pubblica utilità, con sospensione condizionale; sono possibili il patteggiamento e la messa alla prova, e per omissioni di poco superiori alla soglia la particolare tenuità del fatto. La prescrizione è di sei anni (sette e mezzo con le interruzioni), sospesa durante i tre mesi concessi per pagare. La condanna non comporta pene accessorie specifiche, ma pesa per il DURC e per le gare.

Domande collegate

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Fonti normative

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