Statuto e patti parasociali: le clausole che evitano le liti

Con una clausola di prelazione ben scritta e, se volete anche scegliere chi entra, con un gradimento a criteri oggettivi. Le quote di srl sono liberamente trasferibili salvo diversa previsione dell'atto costitutivo (art. 2469 c.c.), quindi senza clausola il socio può vendere a chi vuole. La prelazione impone di offrire prima agli altri soci alle stesse condizioni del terzo (prelazione propria) o a un prezzo determinato da un esperto (impropria, utile contro le offerte «gonfiate» o non in denaro), con termini per la comunicazione e per l'esercizio; il gradimento subordina il trasferimento al consenso di un organo o dei soci, ma se è «mero», cioè senza condizioni e limiti, il socio che non ottiene il consenso può recedere e farsi liquidare (art. 2469, c. 2), per cui conviene indicare i requisiti dell'acquirente. Si possono aggiungere il divieto di trasferimento per un periodo (lock-up, con il blocco del recesso fino a due anni), la clausola di continuazione per gli eredi e, nel patto parasociale, l'obbligo di consultarsi prima di vendere. Chi vuole la libertà di uscire negozia una put verso gli altri soci o una clausola di co-vendita. Tutto questo va nell'atto costitutivo, con atto notarile, perché vincoli anche i futuri soci e sia opponibile.

Sono clausole tipiche dei patti con investitori. Il drag along (trascinamento) consente al socio o ai soci che ricevono un'offerta per l'intera società di obbligare gli altri a vendere alle stesse condizioni: protegge chi vuole liquidare l'investimento e vale, per la giurisprudenza, se garantisce ai trascinati un prezzo non inferiore a quello che otterrebbero con il recesso ex art. 2473 c.c. (floor) e se la procedura è equa; il tag along (co-vendita) dà al socio di minoranza il diritto di vendere insieme alla maggioranza, alle stesse condizioni, quando questa cede il controllo: protegge lei se l'investitore o un altro socio vende. Il posto in consiglio si realizza con un diritto particolare del socio (art. 2468, c. 3, c.c., modificabile solo con il suo consenso) o con un patto di voto tra i soci per eleggerlo; la durata del patto di voto è al massimo di cinque anni (art. 2341-bis), rinnovabile. Il rischio è nella formulazione: un drag senza prezzo minimo, un veto dell'investitore su tutte le decisioni ordinarie, clausole di liquidation preference che assorbono il valore in caso di vendita, o anti-diluizione che le tolgono quote. Farsi assistere prima di firmare il term sheet è il momento giusto.

Se lo statuto non ha una clausola anti-stallo, le vie sono il negoziato, l'uscita di uno con la vendita all'altro (a un prezzo da concordare o da perizia), il recesso se ricorre una causa legale o statutaria, oppure lo scioglimento per impossibilità di funzionamento dell'assemblea (art. 2484, n. 3, c.c.), che distrugge valore. Per questo gli statuti delle società paritetiche dovrebbero prevedere: un meccanismo di sblocco (casting vote di un presidente indipendente, esperto o mediatore per le decisioni gestionali, arbitrato per quelle di merito) e una clausola di uscita forzata come la «roulette russa» o il «texas shoot-out», in cui un socio offre di comprare la quota dell'altro a un prezzo e l'altro può scegliere se vendere o comprare allo stesso prezzo, o la vendita congiunta a un terzo; sono clausole ritenute valide dalla giurisprudenza se il meccanismo è equilibrato. In mancanza, un patto parasociale successivo può introdurle se entrambi lo firmano. La guida sul conflitto tra soci e lo stallo descrive i rimedi giudiziali.

No, il patto ha efficacia obbligatoria: vincola solo chi lo ha firmato, non la società né il terzo acquirente, e la delibera presa in violazione del patto è valida (a differenza della delibera contraria allo statuto, impugnabile). Per questo i patti prevedono l'obbligo di far aderire l'acquirente, la prelazione e le penali; chi viola il patto risponde dei danni e della penale pattuita, e il giudice può ordinare in via d'urgenza l'esecuzione di obblighi di fare quando possibile. Lo statuto invece «segue» la quota: il socio nuovo è vincolato e la società può rifiutare l'iscrizione di un trasferimento contrario alle clausole. La durata dei patti di voto, di blocco e di controllo è al massimo di cinque anni, con rinnovo espresso, e senza termine ciascuno recede con 180 giorni di preavviso (art. 2341-bis c.c.); nelle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio i patti vanno comunicati e dichiarati in assemblea (art. 2341-ter). Il consiglio pratico è di mettere nello statuto tutto ciò che deve vincolare chiunque e nel patto ciò che deve restare riservato o riguarda solo alcuni soci, coordinando le due fonti.