Le clausole vessatorie: tra imprese e con i consumatori

La regola generale: condizioni generali e doppia firma

Il codice civile si occupa dei contratti «di massa» scritti da una parte sola (banche, assicurazioni, fornitori, franchising, leasing, ma anche il modulo del corriere o dell'autonoleggio) con due regole. La prima è la conoscibilità: le condizioni generali vincolano chi aderisce se erano conoscibili con ordinaria diligenza, quindi anche senza firma, purché richiamate e disponibili. La seconda è la approvazione specifica delle clausole dell'elenco, tassativo ma interpretato in modo estensivo per analogia di contenuto: senza una sottoscrizione separata e riferita a quelle clausole, esse «non hanno effetto», cioè sono inefficaci, e l'inefficacia può essere fatta valere solo dall'aderente. La giurisprudenza ammette il richiamo cumulativo delle clausole con il loro numero e titolo sotto la seconda firma, ma non la firma «in bianco» di un elenco che riproduce l'intero contratto, perché in quel caso l'attenzione dell'aderente non è richiamata su nulla. Nei moduli e formulari le clausole aggiunte a mano prevalgono su quelle prestampate incompatibili (art. 1342), e nel dubbio le clausole si interpretano contro chi le ha scritte (art. 1370).

Questa disciplina vale per tutti, comprese le imprese e i professionisti che contrattano tra loro: un imprenditore che ha firmato due volte la clausola di foro o la penale è vincolato, e potrà discuterne solo con gli strumenti ordinari (nullità per contrarietà a norme imperative, riduzione della penale manifestamente eccessiva ex art. 1384, abuso di dipendenza economica, ritardi di pagamento). Per il consumatore, invece, la seconda firma è solo l'inizio del discorso.

Con i consumatori: lo squilibrio significativo

Consumatore è la persona fisica che agisce per scopi estranei alla propria attività imprenditoriale o professionale; professionista chiunque agisce nell'esercizio della sua (art. 3). Il criterio è sostanziale: il notaio che compra un'auto per la famiglia è consumatore, il condominio è trattato come consumatore, la società o il professionista che contratta per l'attività no, anche se piccolo. La vessatorietà si valuta guardando la natura del bene o servizio, le circostanze della conclusione e le altre clausole del contratto o di contratti collegati (art. 34, c. 1); non riguarda l'oggetto né l'adeguatezza del prezzo, purché chiari e comprensibili (c. 2), e non colpisce le clausole che riproducono norme di legge (c. 3). L'art. 33, c. 2, contiene la lista grigia di ventitré clausole «presunte vessatorie fino a prova contraria»; l'art. 36, c. 2, la lista nera di tre clausole nulle anche se negoziate.

Trattativa individuale, nullità di protezione, interpretazione

La presunzione della lista grigia si vince in un solo modo: provando che la clausola è stata oggetto di trattativa individuale (art. 34, c. 4). Nei contratti conclusi con moduli o formulari l'onere è del professionista (c. 5), e la Cassazione richiede una trattativa seria, effettiva e individuale, non la doppia firma né la dichiarazione prestampata «le parti dichiarano di aver negoziato ogni clausola». Le clausole scritte devono essere chiare e comprensibili e, nel dubbio, prevale l'interpretazione più favorevole al consumatore (art. 35), regola che vale anche per la determinazione del prezzo: una clausola sul corrispettivo oscura perde l'immunità dell'art. 34, c. 2, e torna sindacabile.

La nullità di protezione (art. 36) colpisce la clausola e lascia in piedi il contratto; opera «soltanto a vantaggio del consumatore» e può essere rilevata d'ufficio dal giudice in ogni stato e grado, secondo la Corte di giustizia anche quando il consumatore non l'ha eccepita e, nel decreto ingiuntivo non opposto, anche in fase esecutiva se il giudice della ingiunzione non aveva controllato le clausole (Cass. SU 9479/2023, sulla scia delle sentenze CGUE del 17 maggio 2022). Il giudice non può moderare la clausola nulla sostituendola con una versione ragionevole: la penale eccessiva con un consumatore cade per intero, mentre tra imprese si riduce ex art. 1384. Restano salve le norme dispositive che colmano il vuoto, come i termini di legge per la disdetta o gli interessi legali.

La tutela amministrativa e collettiva

Accanto alla causa individuale, l'AGCM può dichiarare d'ufficio o su denuncia la vessatorietà delle clausole inserite nei contratti conclusi con condizioni generali o moduli (art. 37-bis), ordinare la pubblicazione del provvedimento sul proprio sito e su quello dell'operatore e, dal 2023, irrogare la sanzione da 5.000 a 10 milioni di euro prevista per le pratiche commerciali scorrette (c. 2-bis, che richiama l'art. 27, c. 9), fino al 4% del fatturato nelle violazioni transfrontaliere. Il professionista può chiedere all'Autorità un parere preventivo sui propri moduli (c. 3). Le associazioni dei consumatori possono ottenere l'inibitoria dell'uso delle condizioni abusive, anche in via d'urgenza, con pubblicazione sui giornali (art. 37). Le decisioni dell'AGCM non vincolano il giudice civile ma pesano nella pratica: contestare una clausola già dichiarata vessatoria dall'Autorità è quasi sempre una causa vinta.

Che cosa fare in concreto

1. Qualificare le parti: se chi firma è una persona fisica per scopi privati si applica il Codice del consumo; altrimenti solo gli artt. 1341-1342 c.c. e le tutele speciali (subfornitura, franchising, ritardi di pagamento).
2. Leggere l'elenco dell'art. 33, c. 2 clausola per clausola: foro, penali, rinnovi automatici, modifiche unilaterali, recessi asimmetrici e limiti di responsabilità sono i casi più comuni nei contratti di telefonia, palestre, corsi, utenze, viaggi, assicurazioni e finanziamenti.
3. Contestare per iscritto la clausola prima della causa, chiedendo l'applicazione della norma di legge al suo posto (per esempio la disdetta con preavviso ragionevole invece del termine di sei mesi, o il rimborso della penale), e segnalare all'AGCM le clausole dei moduli standard.
4. In causa, eccepire la nullità di protezione anche nel giudizio di opposizione a decreto ingiuntivo e chiedere al giudice di rilevarla d'ufficio; il foro è quello della residenza del consumatore, e il professionista che cita altrove va incontro all'incompetenza.
5. Per chi scrive i contratti: togliere le clausole della lista nera, giustificare nel testo i motivi delle modifiche unilaterali, prevedere recesso e penali simmetrici, fissare il foro del consumatore e conservare la prova delle trattative individuali reali; la doppia firma dell'art. 1341 va comunque raccolta, perché serve verso i clienti non consumatori.

Le regole sui vizi del contratto in generale sono nella guida su nullità e annullabilità; quelle sul recesso, sul ripensamento negli acquisti online e sulla garanzia legale completano il quadro delle tutele del consumatore.