Il ricorso al TAR negli appalti: 30 giorni, stand still, inefficacia del contratto

Termini e stand still

Il TAR ha giurisdizione esclusiva sugli atti delle procedure di affidamento e delle concessioni (art. 133, c. 1, lett. e, c.p.a.) e la competenza è del tribunale della sede della stazione appaltante; il ricorso indica il CIG. Il codice del 2023 ha spostato la conoscenza degli atti a monte: con la comunicazione dell'aggiudicazione la piattaforma mette a disposizione di tutti i concorrenti non esclusi l'offerta dell'aggiudicatario, i verbali e gli atti presupposti, e ai primi cinque in graduatoria le offerte reciproche (art. 36), cosicché il termine parte da lì e l'accesso serve solo per ciò che è stato oscurato, con un ricorso lampo in dieci giorni. Lo stand still impedisce la stipula per 32 giorni dall'invio dell'ultima comunicazione dell'aggiudicazione (art. 18, c. 3, D.Lgs. 36/2023), tranne nei casi di offerta unica senza impugnazioni del bando, accordo quadro, sistema dinamico di acquisizione e contratti sotto soglia; e la sospensione automatica scatta con la notifica del ricorso contro l'aggiudicazione con domanda cautelare, fino al provvedimento cautelare di primo grado o alla sentenza se il merito è deciso all'udienza cautelare (c. 4), salvo che il giudice si dichiari incompetente o fissi il merito con il consenso delle parti. Chi impugna un'esclusione non gode della sospensione automatica, ma può chiedere la cautelare, che il giudice può subordinare a una cauzione fino allo 0,5 per cento del valore (art. 120, c. 9).

Il giudizio e i suoi esiti

1. Ricorso: notificato alla stazione appaltante (anche presso l'amministrazione, oltre che all'Avvocatura, per far scattare la sospensione) e ad almeno un controinteressato, l'aggiudicatario; deposito con il contributo unificato commisurato al valore; domanda cautelare, domanda di annullamento, di inefficacia del contratto, di subentro e, in subordine, di risarcimento.
2. Rito (artt. 119-120): termini processuali dimezzati, salvo quelli per notificare ricorso, incidentale e motivi aggiunti; il giudizio si definisce di regola all'udienza cautelare con sentenza in forma semplificata (art. 60) o a un'udienza fissata d'ufficio entro 45 giorni dalla costituzione delle altre parti; con esigenze istruttorie o di contraddittorio il rinvio non supera 30 giorni; sentenza depositata entro 15 giorni dall'udienza, con dispositivo anticipato se la motivazione è complessa.
3. Ricorso incidentale e motivi aggiunti: l'aggiudicatario può contestare a sua volta l'ammissione del ricorrente (art. 42) e ogni nuovo atto della stessa gara si impugna con motivi aggiunti senza nuovo contributo (c. 7).
4. Inefficacia obbligatoria (art. 121): se l'aggiudicazione è avvenuta senza bando quando era prescritto, con negoziata o affidamento fuori dai casi consentiti, o il contratto è stato firmato violando lo stand still o la sospensione automatica in modo da incidere sulle chance del ricorrente; il giudice fissa se opera dall'inizio o solo per le prestazioni residue, e può mantenere il contratto per esigenze imperative di interesse generale (non economiche), applicando allora le sanzioni alternative dell'art. 123; l'inefficacia non scatta se la stazione appaltante ha pubblicato l'avviso volontario per la trasparenza preventiva e atteso dieci giorni.
5. Inefficacia facoltativa (art. 122): negli altri casi di annullamento dell'aggiudicazione il giudice decide se e da quando il contratto perde effetto, guardando agli interessi delle parti, alla reale possibilità del ricorrente di aggiudicarsi la gara, allo stato di esecuzione e alla domanda di subentro.
6. Risarcimento (art. 124): se il contratto resta efficace, danno provato (utile mancato, spese di partecipazione, chance) con concorso di colpa per chi non ha chiesto il subentro senza motivo; il giudice fissa i criteri e assegna all'amministrazione un termine per una proposta, e la sua mancanza pesa sulle spese dell'ottemperanza; la stazione appaltante può rivalersi sull'operatore che ha causato l'esito illegittimo.

Costi, appello, errori da evitare

Il contributo unificato (art. 13, c. 6-bis, lett. d, D.P.R. 115/2002) è di 2.000 euro per controversie fino a 200.000 euro di valore, 4.000 tra 200.000 e un milione, 6.000 oltre un milione o quando manca la dichiarazione di valore, aumentato della metà se il difensore non indica PEC o la parte il codice fiscale, ed è sempre a carico del soccombente anche con spese compensate; in appello aumenta della metà, con le stesse regole processuali accelerate (art. 120, c. 12). Il rito accelerato rende l'appalto un contenzioso da preparare prima della comunicazione: chi partecipa a una gara importante legge subito il bando per impugnare le clausole escludenti, tiene pronta la memoria di accesso e verifica i documenti dell'aggiudicatario nei primi giorni. Gli errori più costosi sono contare i trenta giorni dall'accesso agli atti invece che dalla comunicazione o dalla messa a disposizione, non impugnare il bando lesivo aspettando l'esclusione, dimenticare la domanda di inefficacia e di subentro (che condiziona il risarcimento), notificare solo all'Avvocatura senza la copia all'amministrazione (che fa scattare la sospensione), e proporre ricorso senza cautelare, lasciando che il contratto venga firmato e la causa si trasformi in una richiesta di danni. In pratica: il ricorso negli appalti si vince con i tempi, non solo con i motivi.