La custodia cautelare in carcere: presupposti e termini

Gravi indizi ed esigenze cautelari

I gravi indizi non sono la prova piena, ma elementi che rendono altamente probabile la colpevolezza, valutati con le stesse regole del giudizio per chiamate in correità, dichiarazioni de relato e intercettazioni (art. 273, comma 1-bis); nessuna misura se il fatto è giustificato, non punibile o il reato è estinto (comma 2). Le esigenze sono tre: il pericolo per le prove (che non può essere dedotto dal silenzio dell'indagato), il pericolo di fuga e il pericolo di reiterazione, che per i reati «della stessa specie» consente il carcere solo se il reato è punito con almeno cinque anni nel massimo. Dopo la riforma del 2015 tutte devono essere «concrete e attuali» e nessuna può essere desunta «esclusivamente dalla gravità del titolo di reato»: l'ordinanza che motiva con formule di stile o con la sola gravità del fatto è nulla e va annullata dal riesame (art. 309, comma 9). Il silenzio, la mancata confessione e l'assenza di precedenti sono elementi che la difesa usa contro la pericolosità presunta.

Quando il carcere è escluso

1. Limiti di pena (art. 280): le misure coercitive richiedono un delitto con pena massima superiore a tre anni; la custodia in carcere un delitto con pena massima non inferiore a cinque anni (o il finanziamento illecito dei partiti), salvo per chi ha trasgredito le prescrizioni di un'altra misura e, dal 2023, per i procedimenti per violazione dei divieti di avvicinamento (387-bis) e per le lesioni aggravate nei contesti familiari.
2. Prognosi sulla pena (art. 275, comma 2-bis): niente carcere né domiciliari se il giudice prevede che sarà concessa la sospensione condizionale; niente carcere se prevede una pena detentiva non superiore a tre anni, salvo che si proceda per i reati dei commi 3 e 3.1 (mafia, terrorismo, violenza domestica aggravata), per violazione dei divieti di avvicinamento, incendio boschivo, atti persecutori, revenge porn, furto in abitazione, reati ostativi dell'art. 4-bis ord. pen., o quando i domiciliari sono impossibili per mancanza di un luogo idoneo.
3. Extrema ratio (art. 275, comma 3): il carcere «può essere disposta soltanto quando le altre misure coercitive o interdittive, anche se applicate cumulativamente, risultino inadeguate», e il giudice deve indicare le specifiche ragioni per cui i domiciliari con braccialetto elettronico sono inidonei (comma 3-bis). La regola si rovescia per i reati di mafia e terrorismo, dove il carcere è presunto salvo prova dell'assenza di esigenze, e per un elenco di reati gravi (omicidio, violenza sessuale, prostituzione e pornografia minorile, reati dell'art. 51, comma 3-bis) dove il carcere è presunto salvo prova che le esigenze possono essere soddisfatte altrimenti; per i delitti di violenza domestica e di genere aggravati il comma 3.1 prevede una presunzione analoga.
4. Condizioni personali (art. 275, commi 4-4-quater): niente carcere, salvo esigenze di eccezionale rilevanza, per la donna incinta e la madre di figli fino a sei anni conviventi (o il padre se la madre manca), per chi ha superato i settant'anni; né disposta né mantenuta per chi ha l'AIDS conclamata o una malattia particolarmente grave incompatibile con la detenzione. Per le madri di figli fino a sei anni la custodia può essere eseguita in un istituto a custodia attenuata (ICAM), che è l'unico luogo possibile per le donne incinte e le madri di bambini sotto l'anno (art. 285-bis).

L'ordinanza e l'interrogatorio

La misura è chiesta dal pubblico ministero e disposta dal giudice con ordinanza che deve contenere, a pena di nullità, la descrizione del fatto, l'esposizione e l'autonoma valutazione degli indizi e delle esigenze, tenuto conto del tempo trascorso dal reato, i motivi per cui gli elementi della difesa non sono rilevanti e, per il carcere, le ragioni per cui le altre misure non bastano (art. 292). Dalla riforma Nordio (L. 114/2024), «prima di disporre la misura, il giudice procede all'interrogatorio della persona sottoposta alle indagini» (art. 291, comma 1-quater): l'interrogatorio preventivo è la regola, salvo che ci sia pericolo per le prove o di fuga, o pericolo di reiterazione per i reati gravi dell'art. 407, comma 2, lett. a), per i delitti di violenza domestica dell'art. 362, comma 1-ter, e per i gravi delitti con armi o violenza; senza interrogatorio, dove dovuto, l'ordinanza è nulla (art. 292, comma 3-bis). Negli altri casi l'imputato è arrestato di sorpresa, riceve copia dell'ordinanza e la comunicazione scritta dei diritti (art. 293: difensore, silenzio, interprete, accesso agli atti, avviso ai familiari, assistenza medica, giudice entro cinque giorni), e il giudice procede all'interrogatorio di garanzia «immediatamente e comunque non oltre cinque giorni dall'inizio dell'esecuzione della custodia» (art. 294; dieci giorni per le altre misure, quarantotto ore se lo chiede il pubblico ministero), alla presenza obbligatoria del difensore: è l'occasione per contestare indizi ed esigenze e chiedere la revoca o la sostituzione; se l'interrogatorio non avviene nel termine, la custodia perde efficacia (art. 302).

I termini di durata

I termini di fase (art. 303) sono autonomi: scaduto quello delle indagini senza rinvio a giudizio, o quello del primo grado senza sentenza, la custodia perde efficacia e l'imputato è scarcerato, anche se il processo continua; il tempo non utilizzato in una fase non si riporta, salvo le regole sulle proroghe per i reati gravi (art. 305) e le sospensioni per le perizie sull'imputato, per il dibattimento particolarmente complesso e per i rinvii chiesti dalla difesa (art. 304). Dopo la condanna di primo grado i termini dei gradi successivi dipendono dalla pena inflitta (art. 303, comma 1, lett. c-d), e in ogni caso, anche con le sospensioni, la custodia non può superare il doppio dei termini di fase né, se più favorevole, i due terzi del massimo della pena prevista per il reato (art. 304, comma 6). Le misure diverse dalla custodia durano il doppio (art. 308). Chi è in custodia oltre i termini chiede la scarcerazione al giudice che procede; contro il rifiuto c'è l'appello cautelare.

Revoca, sostituzione, impugnazioni

La misura è «immediatamente revocata» quando vengono meno indizi o esigenze, anche per fatti sopravvenuti, e sostituita con una meno grave quando le esigenze si attenuano o la misura non è più proporzionata (art. 299): la richiesta si presenta al giudice che procede in ogni momento, con documenti nuovi (un lavoro, un domicilio idoneo, il decorso del tempo), e il giudice decide entro cinque giorni sentito il pubblico ministero; nei reati con violenza alla persona la richiesta va notificata anche alla persona offesa. Contro l'ordinanza che dispone la custodia si propone il riesame entro dieci giorni; contro i provvedimenti di rigetto della revoca, l'appello; contro le decisioni del tribunale, il ricorso per cassazione. La custodia subita si computa nella pena (art. 285, comma 3) e chi è poi assolto, o ha subito una custodia illegittima, ha diritto alla riparazione fino a 516.456,90 euro, da chiedere entro due anni (artt. 314-315).